Piața publică, în Franța, este, alături de concesiune, unul dintre cele două tipuri de contracte de achiziții publice. Contractele publice au reprezentat în jur de 80 de miliarde de euro în 2013, dar au scăzut cu 22% în trei ani, trecând de la 80,1 la 67,5 miliarde de euro din 2012 până în 2015. Apoi, suma lor a început apoi să crească din nou, ajungând la 101 miliarde de euro în 2018.
În Franța , achizițiile publice sunt supuse unor reguli, care apar în codul de ordine publică , care încorpora vechiul cod de achiziții publice . Acest cod se bazează pe principiile libertății de acces la achizițiile publice, tratamentul egal al candidaților și transparența procedurilor. Aceste principii fac posibilă asigurarea eficacității achizițiilor publice și utilizarea adecvată a fondurilor publice.
Legea achizițiilor publice are o dimensiune procedurală (dreptul administrativ privind contractele publice) și o dimensiune represivă (legea penală a contractelor publice) care vizează în primul rând evitarea favoritismului și corupției.
Consiliul Constituțional a considerat că principiile dreptului achizițiilor publice derivă din Declarația Drepturilor Omului , anexat la Constituția franceză .
Reglementările privind achizițiile publice sunt analizate și elaborate de către Direcția pentru afaceri juridice , comună Ministerului Bugetului și Ministerului Economiei. Acesta asigură transpunerea în dreptul intern a directivelor Uniunii Europene , în special a directivelor 2014/24 / UE și 2014/25 / UE din 26 februarie 2014 referitoare la atribuirea contractelor de achiziții publice.
Utilizarea procesului contractual de către administrație datează din Evul Mediu, când statul trebuia să recurgă la persoane private pentru a îndeplini misiuni pe care nu le putea asuma în mod direct. Găsim astfel contracte pentru deduceri fiscale și contracte de achiziții publice.
În timpul vechiului regim, administrația era însărcinată cu determinarea și reglementarea mijloacelor sale de acțiune, fără a face întotdeauna distincția între contract și actul unilateral . Contractele publice s-au născut după ruptura care a constituit Revoluția franceză, în urma respingerii practicilor din Ancien Régime, în timpul căreia nu exista încă o lege administrativă autonomă și a apariției treptate a conceptului de bunuri publice și a administratorilor dezinteresați.
La începutul anilor '90, mai multe legi au urmărit să pună capăt practicilor dezvăluite de afacerile politico-financiare:
Din anii 1990, legea franceză privind achizițiile publice depindea din ce în ce mai mult de evoluțiile dreptului european. Într-adevăr, primele directive europene din 1971 și 1977 s-au încheiat cu eșec. Dar, din Actul unic european (1986), Europa a preluat achizițiile publice.
În 1992 și 1993, au fost publicate directivele referitoare la servicii (directiva nr. 92/50 / CEE din 18 iunie 1992, cunoscută sub numele de „directiva serviciilor”), la furnizări (directiva nr. 93/36 / CEE din 14 iunie , 1993) și să lucreze în așa-numitele sectoare „tradiționale” (Directiva nr. 93/37 / CEE din 14 iunie 1993) și la contractele din așa-numitele sectoare „speciale” (Directiva nr. 93/38 / CEE din 14 iunie 1993), care va naște, în 2001, primul cod unificat de achiziții publice (unificarea părților referitoare la stat și la comunitățile locale), adoptat prin decretul nr. 2001-210 din 7 martie 2001. Codul din 2001 arată în special principiile principale legate de achizițiile publice.
Din 2001, reformele directivelor europene și, în urma acestora, ale codului achizițiilor publice din Franța, s-au accelerat:
Principalele surse ale legislației privind achizițiile publice sunt următoarele:
Toți cumpărătorii care sunt autorități contractante și entități contractante sunt supuși legii achizițiilor publice .
Autoritățile contractante sunt în principal persoane juridice guvernate de dreptul public, statul și unitățile sale publice, altele decât unitățile publice industriale și comerciale ( EPIC ), precum și autoritățile locale și unitățile publice ale acestora. Organizațiile de securitate socială sunt, de asemenea, preocupate. Dar anumite persoane juridice reglementate de dreptul privat pot fi și autorități contractante, cum ar fi companiile semipublice , companiile publice locale sau chiar HLM SA.
Entitățile contractante sunt autorități contractante, întreprinderi publice și anumite organisme de drept privat care operează în sectoarele rețelei (energie, apă, transport, servicii poștale)
Un contract public este un contract încheiat între unul sau mai mulți cumpărători care fac obiectul codului de ordine publică cu unul sau mai mulți operatori economici (denumiți în continuare titulari de contracte ), pentru a-și satisface nevoile în ceea ce privește lucrările, aprovizionarea sau serviciile. preț sau orice alt echivalent.
Natura oneroasă poate rezulta din abandonarea de către cumpărător a unei rețete care rezultă din executarea contractului. Acesta este cazul autorizației acordate titularului unui contract de mobilier urban pentru a fi remunerat din veniturile din publicitate (CE, 4 noiembrie 2005, Société Jean-Claude Decaux ).
Nu intrați în sfera definiției pieței publice (în sens francez și european):
Contractele publice sunt, cu câteva excepții, contracte administrative , dacă sunt încheiate de persoane juridice reglementate de dreptul public. Celelalte contracte publice sunt contracte de drept privat.
Definirea nevoilor, natura și întinderea lor este esențială nu numai pentru că determină alegerea procedurii de implementat, ci pentru că constituie cheia unei achiziții reușite.
Punerea în comun a achizițiilor permite economii de scară, precum și schimbul de experiență în ceea ce privește definirea nevoii. Există două metode legale principale pentru punerea în comun a achizițiilor. Cu toate acestea, dacă se desfășoară fără precauție, poate avea efecte negative (în special executarea silită a întreprinderilor mici sau mijlocii).
Gruparea comenzilor constă într-o grupare a mai multor cumpărători pentru a plasa în comun unul sau mai multe contracte publice. Aceștia semnează un acord care prevede regulile de funcționare ale grupului și distribuirea rolurilor.
Grupul de ordine nu are personalitate juridică . Oferă economii de scară și este deosebit de potrivit pentru achiziționarea de bunuri comune.
Acțiunea sa este mai mult sau mai puțin extinsă: implementarea procedurilor de licitație competitivă, semnarea și notificarea contractului, executarea contractului, îi pot fi încredințate sau pot fi realizate de către fiecare membru în mod independent.
O persoană publică poate apela la un organism central de achiziții. Acesta este de exemplu cazul Union des Groupements d'Achats Publics (UGAP). În sectorul transportului public, Centrul de achiziții pentru transportul public este, de asemenea, un jucător recunoscut. Există, de asemenea, centre de achiziții locale.
Organismul central de achiziții desfășoară activități de achiziții descentralizate în numele altor cumpărători și poate oferi, de asemenea, asistență pentru achiziții. Utilizarea unei agenții centrale de achiziții scutește cumpărătorul de obligațiile sale de publicitate și licitație competitivă.
Autoritatea contractantă coordonează achizițiile serviciilor sale pentru a evita o divizare prea mare. Ulterior, comanda poate fi executată fie de către serviciul centralizator, fie de fiecare serviciu independent.
Există o mare varietate de forme de achiziții publice. Forma clasică este denumită în mod obișnuit „piață simplă”, constă în achiziționarea unui serviciu care se efectuează și dă naștere la plata unui preț.
O piață poate fi însă împărțită în mai multe etape, loturi sau părți de execuție.
Consultările privind achizițiile publice sunt împărțite în loturi atunci când este posibil și sub rezerva anumitor excepții. Aceasta echivalează cu împărțirea serviciilor între mai multe contracte, fiecare lot constituind un contract independent din punct de vedere legal. Ofertanții nu pot depune oferte care variază în funcție de numărul loturilor susceptibile de a fi obținute, iar loturile sunt atribuite separat. Subdiviziunea în loturi poate răspunde unei logici cantitative sau calitative, criteriilor geografice, specializărilor de afaceri, fazelor proiectului sau chiar oricărei alte subdiviziuni relevante.
Alocarea permite companiilor nu au neapărat capacitatea tehnică sau financiară pentru a satisface întreaga piață de la licitarea pentru unul sau mai multe loturi. Această dispoziție facilitează astfel accesul la contracte publice pentru IMM-uri și crește concurența între companii.
Alocarea poate fi geografică sau tehnică. O alocare geografică constă într-o defalcare a unui serviciu pe sector geografic. O alocare tehnică constă în descompunerea unui proiect în servicii specifice, în special în cazul contractelor de lucrări publice.
Un acord-cadru este un contract public care stabilește modalitățile de executare progresivă a serviciilor. Astfel, odată încheiat, acesta poate da naștere la contracte sau ordine de cumpărare ulterioare. În ambele cazuri, stabilește un cadru care detaliază cerința în ansamblu, fără a fi neapărat exhaustiv în ceea ce privește cantitatea sau detaliile de execuție.
Un acord-cadru care dă naștere la contracte ulterioare poate fi încheiat cu mai mulți deținători. Ori de câte ori apare nevoia, deținătorii acordului-cadru sunt apoi repuși în concurență printr-un contract ulterior acordului-cadru. Această tehnică de achiziție face posibilă evitarea concurenței deschise frecvente și adaptarea specificațiilor (prețul și calitatea serviciilor) la fiecare apariție a nevoii.
Un acord-cadru care dă naștere comenzilor de cumpărare este încheiat cu unul sau mai mulți deținători și specifică calitatea și prețul serviciilor. Ori de câte ori apare necesitatea, prețurile și serviciile fiind bine definite în acordul-cadru, autoritatea contractantă plasează un formular de comandă deținătorului, pe baza prețurilor reținute la încheierea acordului-cadru. Această tehnică de cumpărare face posibilă comanda de servicii, a căror natură este bine cunoscută, dar cantitățile exacte ale acestora nu sunt cunoscute în prealabil pentru anii următori: comenzile sunt plasate pe măsură și când sunt executate.
Un acord-cadru poate da naștere atât la comenzi de achiziție, cât și la contracte ulterioare.
Pentru a determina necesitatea de a fi satisfăcut și pentru a evalua nivelul de procedură aplicabil, acordurile-cadru sunt de cele mai multe ori încadrate de o sumă minimă garantată a comenzii și o sumă maximă a comenzii care nu trebuie depășită. Acest cadru permite candidaților să înțeleagă mai bine amploarea necesității și să își adapteze oferta.
O piață publică poate fi împărțită în felii. În acest caz, există o primă tranșă fermă, a cărei execuție este garantată. Celelalte paranteze sunt opționale. În timpul executării contractului public, autoritatea contractantă decide dacă întărește sau nu (a executat) ratele opționale. Piața poate prevedea despăgubiri în caz de neacordare sau întârziere la consolidarea unei tranșe.
Nivelul de cerință al procedurii de achiziție publică și obligațiile sale de publicitate depind de valoarea estimată a contractului. La fiecare prag traversat, apar noi obligații, în special în ceea ce privește publicitatea.
Valoarea pragurilor este revizuită la fiecare doi ani, în funcție de tendințele prețurilor.
Determinarea nivelului procedural aplicabil depinde mai ales de natura necesității de a fi satisfăcut.
În cazul unui acord-cadru, se ia în considerare suma maximă a acestuia din urmă, cu toate reînnoirile posibile. În cazul unei alocări, se ia în considerare valoarea cumulativă a tuturor loturilor.
Procedura formalizată este cel mai înalt nivel de procedură aplicabil. Cumpărătorul trebuie să recurgă la acesta atunci când valoarea estimată a cerinței depășește pragul definit la nivelul regulilor comunității.
Există trei categorii de proceduri formalizate:
Contractele cu o procedură adaptată beneficiază de un nivel de procedură intermediară. Mai flexibilă decât procedura formalizată, procedura adaptată respectă totuși regulile specifice de achiziție.
Utilizarea unei proceduri adaptate se datorează, în general, faptului că valoarea estimată a nevoii este mai mică decât pragurile formalizate ale procedurii. Cu toate acestea, există excepții care permit utilizarea unei proceduri adaptate, în ciuda depășirii pragului formalizat de procedură.
Alegerea unei proceduri adecvate permite cumpărătorului, așa cum sugerează și numele său, să adapteze metodele de atribuire a contractului public la obiectul și emiterea achiziției.
Procedura fără publicitate sau concursSub 40.000 EUR fără taxe, cumpărătorul este scutit de multe formalități, inclusiv concurența sau postarea pe un profil de cumpărător. El nici măcar nu este obligat să încheie contractul în scris, dacă este pentru o sumă mai mică de 25.000 € fără impozite.
Cu toate acestea, chiar dacă procedura este minimă, cumpărătorul are totuși obligația de a respecta principiile achizițiilor publice și, în special, trebuie să se asigure să aleagă o ofertă relevantă, să facă o bună utilizare a fondurilor publice și să nu contracteze sistematic cu aceeași operator economic atunci când există o multitudine de oferte susceptibile de a satisface nevoia.
De la 40.000 € fără taxe, contractele trebuie atribuite conform unei proceduri adecvate.
Sub acest prag, contractele pot fi atribuite fără nicio formalitate și, în special, fără publicitate sau concurență (a se vedea mai jos) .
Pragul procedurii formalizatePragurile aplicabile pentru procedura formalizată nu sunt aceleași în funcție de natura necesității de îndeplinit, precum și de cea a cumpărătorului. Ele sunt definite la nivel european și apoi transpuse în legislația națională, motiv pentru care sunt uneori numite „praguri europene”.
Pragul de procedură formalizată pentru lucrări este stabilit în prezent la 5.350.000 EUR fără taxe.
Pragul formalizat al procedurii pentru livrările și serviciile curente depinde de natura cumpărătorului:
Publicitatea garantează accesul la achizițiile publice și permite o concurență reală. Cumpărătorul determină cele mai potrivite metode de publicitate. Cu toate acestea, este supus anumitor reguli obligatorii în funcție de pragul aplicabil.
Mai mult de 10.000 de surse de informații privind publicitatea în achiziții publice sunt menționate în Franța:
Anunțurile publicitare sunt publicate în general prin intermediul profilului cumpărătorului , care stabilește legătura cu alte organisme publicitare. Există câțiva agregatori care pot face trimitere zilnic la toate aceste notificări publicitare.
Pentru contractele cu valoare redusă (mai puțin de 40.000 de euro fără impozit), cumpărătorul este scutit de obligația de publicitate.
Cu toate acestea, cumpărătorul este întotdeauna deschis să facă publicitate pentru a genera un număr mai mare de oferte care să îi satisfacă nevoia.
Alegerea publicității sale este lăsată cumpărătorului care poate proceda prin intermediul presei, internetului, prin postare sau prin orice alte mijloace susceptibile de a garanta libertatea de acces a oricărui potențial operator economic la ordinea publică (mijloacele care se pot completa reciproc). El trebuie să facă o alegere relevantă pentru a asigura informații autentice potențialilor candidați, asigurând în același timp echilibrul economic al achiziției sale.
Cumpărătorul trebuie să publice un aviz de contract în Buletinul oficial al anunțurilor de achiziții publice ( BOAMP ) sau într-un jurnal de anunțuri legale (JAL) situat în departamentul său. De asemenea, el poate publica o opinie în unul sau mai multe organe de presă specializate legate de obiectul contractului.
Pentru aceste publicații, cumpărătorul folosește formularele obligatorii stabilite de Ministerul Economiei .
Dincolo de aceste praguri, cumpărătorul trebuie să publice o notificare în BOAMP și în Jurnalul Oficial al Uniunii Europene (OJEU). Pentru a face acest lucru, respectă o formă și o nomenclatură specificate de regulamentul Comisiei Europene pentru a face omogenă prezentarea contractelor publice în Uniunea Europeană și pentru a limita efectul barierelor lingvistice.
Publicația europeană constituie publicația principală: alte publicații (naționale sau complementare) nu pot fi puse online înainte de publicația europeană și nu pot furniza mai multe informații decât aceasta.
Se poate face publicitate suplimentară, indiferent de nivelul achiziției. Acesta va fi determinat pe baza posibilității creșterii concurenței și a interesului economic al cumpărătorului.
Poate fi mai concis decât reclama principală, atâta timp cât faceți referire explicită la aceasta din urmă.
Excepțiile de la aplicarea regulilor tradiționale de concurență sunt prevăzute de directivele și jurisprudența comunitare.
Unele contracte, care au fost calificate drept „contracte excluse” (deoarece excluse din regulile de concurență din codul achizițiilor publice), au fost clasificate începând din 2019 prin codul achizițiilor publice , la rubrica „alte contracte publice”.
Contractele care aparțin acestei categorii sunt supuse doar unor reguli foarte ușoare, în special cele referitoare la condițiile de plată, subcontractarea, rezilierea, soluționarea amiabilă a litigiilor și facturarea electronică.
Acestea includ următoarele tipuri de contracte:
Contract încheiat între două persoane juridice distincte, dintre care una este prelungirea administrativă a celeilalte. Primul îl controlează pe cel din urmă ca serviciu propriu, iar cel din urmă lucrează aproape exclusiv pentru primul. Criteriile „interne” trebuie să continue pe toată durata contractului.
În plus, anumite categorii de contracte publice pot fi atribuite fără publicitate sau concurență, datorită scopului lor:
De la 1 st octombrie 2018, The digitizarea a fost făcută obligatorie pe patru puncte:
În plus, începând cu 1 aprilie 2018, cumpărătorii nu au dreptul să refuze o cerere emisă prin intermediul ESPD.
În cele din urmă, de la 1 ianuarie 2018, cumpărătorii trebuie să trimită formularele de recensământ economic pe cale electronică. Este posibil să le trimiteți direct la Observatorul Economic al Ordinelor Publice, introducându-le pe site.
Utilizarea unui profil de cumpărător a devenit esențială, în special de la 1 octombrie 2018. Companiile au dezvoltat soluții în modul SAAS , în special pentru a efectua următoarele operațiuni:
Structurile regionale pot oferi profiluri de cumpărători grupate. Aceste instrumente comune permit reunirea unui număr mare de piețe pe un singur site, cu avantajul companiilor de a evita dispersarea piețelor între profilurile cumpărătorilor.
Semnătura digitală permite piața publică să fie digitală și de a nativ face fără hârtie. Contractul trebuie apoi semnat digital de toate părțile. Semnătura digitală a pieței publice trebuie să respecte cerințele definite la nivel european.
Deși nu este o obligație de reglementare, semnătura digitală din achizițiile publice începe să se răspândească atât în rândul cumpărătorilor, cât și al companiilor. Achiziționarea unui certificat de semnătură electronică are un cost, spre deosebire de o semnătură scrisă de mână, poate fi o barieră pentru întreprinderile mici. Mai mult, pentru cumpărătorii publici, introducerea semnăturii electronice necesită adesea regândirea circuitelor de validare și semnare.
Cu excepția cazurilor specifice, orice procedură de licitație concurențială care vizează atribuirea unui contract public conține două faze distincte: una examinând cererile, cealaltă examinând ofertele.
În etapa de revizuire a cererii, se efectuează două tipuri de verificări pentru cele mai frecvente proceduri.
Pentru a putea verifica dacă capacitățile unui candidat sunt suficiente în ceea ce privește obiectul contractului, anunțul de participare sau regulamentele de consultare enumeră documentele justificative pe care candidații trebuie să le prezinte. Cu toate acestea, lista documentelor justificative care pot fi solicitate este exhaustivă. Un decret stabilește lista exhaustivă a documentelor justificative pe care entitatea publică cumpărătoare le poate solicita (declarații privind cifra de afaceri, certificate bancare, referințe, certificate de calificare profesională etc.). Nu pot fi solicitate alte informații decât cele care apar pe această listă.
În cadrul unei proceduri deschise (de exemplu: licitație deschisă ) și dacă autoritatea contractantă nu a definit un nivel minim de capacitate, elimină cererile care au un nivel de capacitate vădit insuficient.
În cazul unei proceduri de tip restricționat, se poate proceda la o clasare a cererilor pentru a păstra doar cele mai bune, în funcție de numărul maxim de cereri admisibile anunțate în anunțul de participare, dacă totuși, un astfel de element a fost indicat în 'înștiințare.
În cele din urmă, există un mecanism de selectare a cererilor care constă în anunțarea în anunțul de participare sau regulamentele de consultare a unui nivel minim de capacitate pe care candidații trebuie să îl îndeplinească. Acest nivel poate fi, de exemplu, o calificare profesională, o forță de muncă minimă, deținerea instrumentelor esențiale sau chiar o cifră de afaceri minimă. Principalul lucru este că acest nivel este proporțional în ceea ce privește obiectul și condițiile de executare a contractului. De exemplu, autoritățile contractante nu pot solicita unui candidat să demonstreze că forța de muncă este în mod clar disproporționată față de nevoile pieței. În ceea ce privește cifra de afaceri , este interzis să se solicite o cifră de afaceri minimă mai mare de două ori suma estimată a contractului sau a lotului, cu excepția cazului în care există o justificare specifică.
La sfârșitul procedurii de atribuire, înainte de atribuirea și notificarea contractului , autoritatea contractantă se asigură că candidatul nu se află într-o situație, prevăzută de textele naționale sau europene, care îi interzice să candideze. Aceste interdicții se referă în principal la cazurile în care candidatul a făcut obiectul unei condamnări penale (încălcări ale codului muncii în special), nu și-a îndeplinit obligațiile fiscale sau sociale sau este încă în lichidare obligatorie . Doar declarațiile jurate pot fi solicitate în etapa de depunere a ofertelor. Cu toate acestea, la sfârșitul procedurii, cumpărătorul solicită beneficiarului potențial să prezinte documentele justificative și mijloacele de probă care atestă regularitatea situației sale (de exemplu, certificatele Urssaf datate mai puțin de șase luni).
Următorul pas este examinarea ofertelor, care se realizează pe baza unor documente și criterii neapărat diferite de cele ale cererilor.
Criteriile trebuie să fie ponderate sau, în caz contrar și sub rezerva justificărilor în caz de litigiu, prioritizate. În orice caz, criteriul „ prețului ” nu poate fi evitat de organismul public. Mai mult, dacă organismul public reține un singur criteriu, acesta trebuie să fie în mod necesar prețul. Ultimul caz va fi totuși posibil doar pentru servicii simple care nu necesită implementarea unor tehnici speciale.
Înainte de evaluarea și notarea ofertelor, cumpărătorul trebuie să elimine ofertele anormal de mici și ofertele inadecvate, inacceptabile sau neregulate (a se vedea mai jos) .
Aceasta este o ofertă al cărei preț este în mod evident subevaluat și care ar putea compromite buna executare a contractului. Acest tip de ofertă nu corespunde nicio realitate economică și corespunde aproximativ, pentru contractele de achiziții publice, conceptului de prețuri nerezonabil de mici în dreptul concurenței .
Cumpărătorul trebuie să detecteze ofertele susceptibile de a fi anormal de mici atunci, dacă a detectat astfel de oferte, trebuie să ceară ofertanților să justifice valoarea ofertei lor și, în cele din urmă, după primirea dovezilor justificative, cumpărătorul trebuie să le analizeze în ordine să decidă fie să respingă oferta dacă natura sa anormal de scăzută este confirmată, fie să o păstreze pentru restul analizei, dacă nu. Această procedură contradictorie este obligatorie.
Pentru a detecta oferte anormal de mici, cumpărătorul ia în calcul prețul general al ofertei analizate. Printre diferiții indici ai unei oferte anormal de scăzute, cumpărătorul poate:
Cumpărătorul trebuie apoi să notifice operatorului economic în cauză să prezinte orice dovadă documentară care să demonstreze seriozitatea ofertei sale, informându-l în mod clar că oferta sa este suspectată că este anormal de scăzută. Compania poate justifica, de exemplu, consistența prețului său scăzut în ceea ce privește metoda de fabricare a produselor, metodele de furnizare a serviciilor sau procesul de construcție sau chiar în ceea ce privește soluțiile tehnice adoptate sau condițiile excepționale (b) condiții favorabile la dispoziția candidatului pentru desfășurarea lucrărilor, furnizarea produselor sau prestarea serviciilor.
În cele din urmă, cumpărătorul, în lumina răspunsurilor furnizate, trebuie să evalueze relevanța explicațiilor oferite de ofertant, apoi să decidă asupra admisibilității sau respingerii ofertei în cauză. Lipsa oricărui răspuns la cererile de justificare constituie un motiv de respingere a ofertei. De asemenea, de exemplu, o companie nu se poate limita la invocarea experienței sale îndelungate și a statutului său de deținător anterior pentru a-și justifica prețul.
O ofertă neadecvată este o ofertă care nu are legătură cu piața, deoarece este în mod vădit incapabilă, fără modificări substanțiale, să satisfacă nevoile și cerințele cumpărătorului care sunt formulate în documentele de consultare. Se elimină în toate cazurile.
O ofertă inacceptabilă este o ofertă al cărei preț depășește creditele bugetare alocate contractului, determinate și stabilite înainte de lansarea procedurii. În procedurile de licitație și procedurile adaptate fără negociere, acestea sunt eliminate. Pe de altă parte, în alte proceduri, ofertele inacceptabile pot deveni acceptabile după negociere sau dialog, cu condiția să nu fie anormal de scăzute. Noțiunea de credite bugetare alocate pieței se referă la capacitatea cumpărătorului de a finanța piața.
O ofertă neregulată este o ofertă care nu respectă cerințele formulate în documentele de consultare , în special pentru că este incompletă sau care nu respectă legislația aplicabilă, în special în probleme sociale și de mediu.
Constatarea neregulii unei oferte trebuie să se bazeze pe fapte material corecte și verificabile. În special, trebuie verificat că, deși nu derogă de la o cerință din caietul de sarcini, oferta nu poate fi considerată echivalentă. Cumpărătorul are obligația de a verifica dacă soluția propusă de ofertant nu este echivalentă cu specificațiile tehnice menționate în dosarul de consultare. În plus, o eroare de programare a prețurilor este considerată insuficientă pentru a considera că oferta este neregulată atunci când detaliile prețurilor estimate arată că candidatul a luat în considerare cerințele cumpărătorului. În acest caz, eroarea nu a avut niciun impact asupra regularității ofertei, în măsura în care a inclus toate informațiile solicitate.
În cazul unor oferte neregulate, într-o procedură adaptată fără negociere sau prin apel pentru oferte, cumpărătorul are posibilitatea de a cere tuturor ofertanților în cauză să își regularizeze oferta, într-un interval de timp adecvat și cu condiția, pe de o parte, ca livrarea să fie nu anormal de scăzut și, pe de altă parte, că ajustarea nu are ca efect modificarea caracteristicilor substanțiale. În alte proceduri, ofertele neregulate pot deveni regulate în timpul negocierilor sau dialogului.
Într-o cerere de oferte , atunci când anumite elemente ale ofertei sunt neclare sau incerte, cumpărătorul are posibilitatea de a cere candidaților să precizeze conținutul ofertei lor. În acest proces, sunt posibile numai cereri de clarificare a unei oferte care prezintă anumite inconsecvențe sau ambiguități, fără ca aceasta din urmă să o facă neregulată. În orice caz, ofertantul va putea profita de ocazie pentru a-și modifica oferta, aceasta fiind asemănătoare unei negocieri, interzisă în cererea de oferte.
Sub pragurile de piață formalizate, cumpărătorul poate recurge la negocieri sau dialog competitiv fără condiția circumstanței sau cuantumul contractului, ca parte a procedurii corespunzătoare.
Dincolo de pragurile de procedură formalizată, contractul negociat sau dialogul competitiv nu pot fi utilizate decât în cazurile listate în mod exhaustiv, pentru autoritățile contractante. Cu toate acestea, entitățile contractante îl pot utiliza în mod liber.
În procedura cu negociere, documentele consultării trebuie să indice cerințele minime pe care trebuie să le îndeplinească ofertele, nefiind permisă nicio negociere cu privire la acest punct. Această procedură, la fel ca procedurile restricționate, trebuie să respecte două faze succesive de consultare, mai întâi pentru primirea dosarelor de cerere și apoi pentru primirea ofertelor. Cumpărătorul poate limita numărul de candidați admiși la negociere. În acest scop, el trebuie să indice, în anunț, criteriile de selectare a candidaților, numărul minim de candidați care vor fi invitați să negocieze și, după caz, numărul maxim al acestora. Pentru autoritățile contractante, acest număr minim nu poate fi mai mic de trei.
În toate cazurile, negocierea sau dialogul sunt supuse regulii transparenței și tratamentului egal între candidați. Respectarea secretului industrial și comercial, numit acum „ secretul afacerilor ”, este, de asemenea, o constrângere puternică.
Procedura de negociere poate avea loc în etape succesive, astfel încât să se reducă numărul de oferte care urmează să fie negociate prin aplicarea criteriilor de atribuire. Negocierea se poate referi la toate elementele (cu excepția cerințelor minime definite de cumpărător), și anume prețul, calitatea tehnică, cantitățile, termenele sau garanțiile.
Procedura de dialog competitiv este o procedură prin care cumpărătorul dialogează cu candidații admiși să participe la aceasta pentru a defini sau dezvolta soluțiile susceptibile de a satisface nevoile sale și pe baza cărora acești candidați sunt invitați să depună o ofertă. Cumpărătorul își definește nevoile și cerințele în anunțul de participare și, dacă este cazul, într-un program funcțional sau un proiect parțial definit. Apoi, el deschide un dialog cu participanții selectați, al cărui obiect este identificarea și definirea mijloacelor adecvate pentru a satisface cel mai bine nevoile sale. Acest dialog poate avea loc, în ceea ce privește negocierea, în etape succesive. Astfel, procedura deschide un spațiu pentru discuții în jurul unui proiect embrionar și face posibilă elaborarea unor specificații definitive cu fiecare dintre participanții la dialog. Atunci când cumpărătorul consideră că dialogul s-a încheiat, el invită toți candidații care au participat la dialog să depună o ofertă pe baza propunerilor pe care le-au formulat în timpul dialogului.
Pentru a atribui contractul public ofertantului care a prezentat oferta cea mai avantajoasă din punct de vedere economic, cumpărătorul poate folosi criterii diferite, precum și sub-criterii, dar într-un astfel de caz trebuie să informeze candidații cu privire la ponderarea sau prioritizarea aceste sub-criterii, deoarece acestea sunt susceptibile să exercite o influență asupra prezentării ofertelor, precum și asupra selecției acestora.
În plus, atunci când intenționează, pentru punctarea unui criteriu, să evalueze ofertele în ceea ce privește o anumită caracteristică tehnică, cumpărătorul trebuie să solicite, în dosarul de consultare, prezentarea documentelor justificative care să-i permită să verifice exactitatea informațiile date de candidați.
Metoda de notare, spre deosebire de criteriile de atribuire și condițiile de implementare a acestora, nu trebuie adusă la cunoștința solicitanților în documentele de consultare. Această metodă nu trebuie să conducă la privarea criteriilor de atribuire de semnificația lor sau la neutralizarea ponderării acestora. Acesta este cazul, de exemplu, cu o metodă de notare care duce la neutralizarea diferențelor de preț dintre oferte.
Pentru stat și instituțiile sale publice, clasarea ofertelor și alegerea ofertantului câștigător sunt responsabilitatea autorității abilitate să semneze contractul. Avizul prealabil al comitetului de licitație a fost eliminat prin decretul nr. 2008-1355 din 19 decembrie 2008.
Pentru autoritățile locale și unitățile lor, atribuirea este responsabilitatea comitetului pentru licitații (CAO), pentru toate contractele pentru o sumă mai mare decât pragurile europene și supuse procedurilor formalizate, cu excepția cazurilor de urgență imperativă. Pentru alte contracte, atribuirea este responsabilitatea autorității abilitate să semneze contractul, respectiv reprezentantul comunității sau al instituției sau al oricărei persoane care a fost delegată în acest scop. Astfel, contractele cu o procedură adaptată, atribuite în funcție de suma sau obiectul lor (în special serviciile sociale și anumite servicii juridice), sau chiar contractele atribuite fără publicitate sau concurență, nu intră în competența CAO.
Deciziile pregătitoare pentru alegerea ofertantului câștigător care constituie aprobarea cererilor, eliminarea cererilor inadmisibile și eliminarea ofertelor anormal de scăzute, inadecvate, inacceptabile sau neregulate nu mai sunt responsabilitatea CAO, ci a autorității autorizate. să semneze contractul.
În cele din urmă, trebuie remarcat faptul că proiectele de amendamente la un contract public care reprezintă o creștere a cuantumului contractului mai mare de 5% sunt prezentate CAO pentru aviz, cu condiția ca contractul inițial să fie de competența CAO. Această opinie trebuie trimisă adunării deliberative atunci când autorizează semnarea amendamentului corespunzător.
Regulile care reglementează componența CAO sunt aceleași cu cele ale comisiilor de delegare a serviciului public : include membri cu drepturi depline și membri supleanți, aleși de adunarea deliberativă dintre membrii săi, membri cu drept de vot și poate include și membri cu o voce consultativă, cum ar fi reprezentanții contabilului public și ai DIRECCTE , și unul sau mai mulți agenți ai autorității locale sau ai instituției publice numiți de președintele comisiei, datorită competenței lor în materie.
În plus, acum este posibilă organizarea sesiunilor CAD de la distanță prin intermediul videoconferinței .
Candidații sunt informați cu privire la respingerea cererii lor sau a ofertei lor după ce candidatul câștigător a furnizat documentele justificative și mijloacele de probă a absenței motivelor de excludere (în special certificatele fiscale și sociale).
O perioadă de 11 zile (cunoscută sub numele de perioada „ standstill ”) este respectată de către cumpărător între trimiterea acestei scrisori către candidații nereuși și semnarea contractului, pentru contractele cu procedură formalizată. Această perioadă se prelungește la 16 zile dacă notificarea nu a fost făcută electronic. Pentru contractele cu o procedură adaptată, această perioadă nu este obligatorie, dar este de preferat, totuși, să lăsați posibilitatea candidatului nereușit să formeze un rezumat precontractual prin acordarea unei perioade minime.
Orice candidat nereușit are posibilitatea de a solicita în scris motivele respingerii candidaturii sale sau a ofertei sale și justificarea alegerii ofertei câștigătoare. Autoritatea contractantă are la dispoziție 15 zile pentru a răspunde candidatului nereușit.
În plus, candidatul nereușit are posibilitatea de a introduce un rezumat precontractual pentru a constata încălcarea de către cumpărător a obligațiilor sale în materie de publicitate și concurență. Această contestație, așa cum indică titlul său, trebuie introdusă înainte de semnarea contractului.
În cazul în care cumpărătorul nu a respectat termenul de suspendare sau dacă acesta nu și-a comunicat decizia candidaților care nu au reușit, candidații care nu au reușit pot forma un rezumat contractual.
În cele din urmă, cumpărătorul trebuie să publice un „anunț de atribuire” în termen de cel mult 48 de zile de la notificarea contractului către compania care atribuie. Această publicitate trebuie să conțină elementele standardizate prevăzute prin decret și, în special, obiectul contractului, numele companiei atribuite contractului și suma la care a fost atribuit contractul. Această publicație (în aceleași ziare sau mass-media ca și cele utilizate pentru anunțul de participare la concurs) face ca termenul de recurs în plin proces (2 luni) să fie valabil pentru toate companiile destituite sau care au un interes în acțiune. În caz contrar, această perioadă nu a început niciodată să ruleze.
Odată semnat contractul, implementarea acestuia îndeplinește și regulile stabilite prin documente specifice ( CCAP , CCTP ...) și / sau generale ( GCC , GTCC ...)
Titularul contractului poate recurge la subcontractare în următoarele condiții:
Avansul reprezintă plata către deținător a unei părți din valoarea contractului înainte de orice începerea executării, ceea ce constituie o derogare de la regula plății după notificare.
Plata unui avans de 5% este obligatorie atunci când suma contractului este mai mare de 50.000 de euro fără taxă și timpul de execuție al acestuia este mai mare de două luni. Acest principiu permite companiilor care nu au rezerve de numerar suficiente să solicite atribuirea unui contract. Cu toate acestea, este posibil să se furnizeze un avans în afara acestor ipoteze sau să se furnizeze o rată mai mare de 5%: rata poate crește până la 30% și, dacă cumpărătorul solicită constituirea unei garanții la prima cerere în schimb. plată, poate chiar crește rata până la 60%.
Avansul este apoi rambursat prin reținerea sumelor datorate titularului, această rambursare începând cu momentul în care valoarea serviciilor prestate în temeiul contractului ajunge la 65% din sumă, inclusiv impozitul contractului, și se încheie când atinge 80% din sumă inclusiv impozitul.de piață.
Spre deosebire de avansuri, plățile în avans sunt plătite pentru serviciile deja efectuate, deci nu constituie o derogare de la regula plății după efectuarea serviciului. Într-adevăr, pe parcursul executării contractului și pe măsură ce prestarea serviciilor sau lucrărilor progresează, titularul are dreptul la plata unor avansuri , care constau dintr-o fracțiune din prețul total al contractului corespunzător cotei de piață deja executate. Frecvența de plată în rate este de maximum 3 luni, dar, în unele cazuri, poate fi redusă la o lună.
Codul de ordine publică specifică faptul că modificările contractelor pot fi făcute prin acord („rideri”) sau unilateral de către cumpărător și nu poate modifica natura generală a contractului (art. L2194-1). În plus, titularul are dreptul să mențină echilibrul financiar al pieței, în cazul modificării unilaterale (art. L2194-2), și în lucrări, servicii suplimentare sau de modificare, necesare pentru finalizarea corectă a lucrării și care au un impact financiar asupra pieței, trebuie să facă obiectul unei contrapartide care să permită o remunerare echitabilă a titularului (art. L2194-3).
Codul distinge șase cazuri de posibile modificări ale unei piețe, fără o nouă cerere de concurență:
- Dacă au fost prevăzute clauze de revizuire în documentele contractului inițial. Acestea indică domeniul de aplicare și natura modificărilor în cauză, precum și condițiile în care acestea pot fi utilizate. Aceste clauze de revizuire pot fi puse în aplicare fără limită de valoare (art. R2194-1).
- În cazul în care serviciile suplimentare au devenit necesare și nu au apărut în contractul inițial, cu condiția ca schimbarea contractantului să fie imposibilă din motive economice sau tehnice (art. R2194-2) și cu condiția ca acest lucru să nu implice o creștere a contractului mai mare de 50% din suma inițială și, în cazul unei proceduri inițiale formalizate, ca modificarea să fie publicată în JOUE
- Dacă modificarea este necesară din circumstanțe pe care un cumpărător sârguincios nu le-ar putea prevedea (art. R2194-5), cu condiția ca acest lucru să nu conducă la o creștere a pieței mai mare de 50% din suma inițială și în cazul procedura inițială formalizată, ca modificarea să fie publicată în OJEU.
- Dacă există o înlocuire a titularului: fie în aplicarea unei clauze de revizuire, fie în cazul unui transfer al contractului, în urma unei operațiuni de restructurare a titularului inițial. Noul titular trebuie să îndeplinească condițiile stabilite de cumpărător pentru participarea la procedura de atribuire a contractului public inițial (art. R2194-6).
- Dacă acestea sunt modificări nesubstanțiale, indiferent de valoarea acestora (art. R2194-7). Aceste modificări: nu introduc condiții care, dacă ar fi fost incluse în procedura inițială de achiziție, ar fi atras mai mulți operatori economici sau ar fi permis admiterea altor operatori economici sau ar fi permis alegerea unei oferte diferite de cea aleasă; să nu supere echilibrul economic al pieței în favoarea deținătorului într-un mod care nu a fost prevăzut în contractul inițial; nu modificați în mod semnificativ obiectul contractului
- În cazul în care modificarea este mică (art. R2194-8), adică mai mică decât pragurile europene și mai puțin de 10% din valoarea inițială a contractului pentru contractele de furnizare sau servicii sau 15% din suma pentru contracte de lucrări (luând în considerare variația prețurilor și suma cumulată în cazul modificărilor succesive).
Aceste modificări ale pieței , inclusiv reguli se aplică contractelor în cazul în care a fost făcută o consultație sau o notificare de solicitare a fost trimis la publicarea înainte de 1 st aprilie 2016 (data intrării în vigoare a PCC), în aplicarea legii din 7 decembrie 2020 la nivel accelerarea și simplificarea acțiunii publice (ASAP).
În plus, pentru organizațiile care fac obiectul Codului general al autorităților locale , orice modificare propusă care are ca rezultat o creștere cu 5% mai mare decât valoarea contractului trebuie prezentată Comisiei de licitație; adunarea deliberativă este informată cu privire la opinia acesteia.
Pentru contractele care se referă la acesta, lucrările CCAG includ prevederi referitoare la continuarea lucrărilor dincolo de valoarea contractuală. sau oprirea lor la atingerea acestei sume. Înainte de versiunea actuală a acestui CCLS , o „decizie de a continua” luată unilateral de autoritatea contractantă autoriza continuarea lucrării. În versiunea actuală a CCAG, antreprenorul poate continua lucrarea pentru o sumă limitată, atâta timp cât a notificat managerul de proiect în timpul alocat și că proprietarul proiectului nu a luat o decizie de oprire a lucrărilor.
Mediatorul de afaceri alocat ministrului economiei și finanțelor , a cărui misiune este de a facilita accesul afacerilor la contractele publice, de a se asigura că se respectă termenele de plată și de a ajuta liderii de afaceri sau cumpărătorii publici să găsească soluții la orice tip de litigiu pe care îl pot întâlni . Este responsabil pentru diseminarea bunelor practici în relațiile comerciale între partenerii privați sau între actorii publici și privați. Mediatorul nu este nici judecător, nici arbitru , nici conciliator, ci acționează ca un terț neutru, imparțial și independent, pentru a ajuta părțile să găsească o soluție reciproc acceptabilă la disputa lor.
Comitetele consultative pentru soluționarea amiabilă a diferendelor (CCRA) sunt responsabile, atunci când cumpărătorul și titularul decid, să găsească o soluție amiabilă și echitabilă atunci când apare un litigiu în timpul executării unui contract public. Cumpărătorul poate opta pentru un comitet național sau local, în funcție de faptul dacă litigiul se referă la un contract încheiat cu o instituție publică a statului sau cu o autoritate locală. Odată ce CCRA este în posesia notei care o informează despre dispută, are la dispoziție 6 luni pentru a-și comunica opinia titularului contractului și cumpărătorului, care poate decide să o urmeze sau nu.
Notă: Această secțiune tratează litigiile legate de contractele publice care sunt contracte administrative. Dispoziții similare se aplică în principal contractelor publice care sunt contracte de drept privat.
Un rezumat precontractual poate fi adus înainte de semnarea contractului. Judecătorul sumar precontractual nu controlează evaluarea de către cumpărător a meritelor respective ale ofertelor chiar dacă este posibil să se conteste aplicarea criteriilor de analiză a ofertelor. În special, el are următoarele puteri:
Rezumatul contractual este, în linii mari, similar cu rezumatul precontractual, dar poate fi adus în urma semnării contractului.
Cu toate acestea, pentru aceste două tipuri de proceduri sumare, încălcările pot fi invocate în fața judecătorului numai dacă este posibil ca acestea să fi prejudiciat sau risca să facă rău reclamanților (CE, 3 octombrie 2008, SMIRGEOMES ).
Cu toate acestea, rezumatul contractual este destinat să sancționeze cele mai grave nereguli. Astfel, mijloacele care pot fi invocate sunt mult mai puțin numeroase decât pentru rezumatul precontractual. Următoarele pot fi invocate în cadrul unui rezumat contractuale: lipsa totală de publicitate în cazul în care este obligatorie, încălcarea suspensive perioadei , încălcarea suspendării semnării contractului legat de sesizare a judecătorului precontractual sumar sau chiar ignorarea metodelor de redeschidere a concurenței pentru contracte bazate pe un acord-cadru.
Această remediere a fost definită de jurisprudența „Tarn et Garonne” care rezultă din așa-numitul caz „Tropic”.
Judecătorul administrativ are în această parte a puterilor cele mai extinse. El poate comanda:
Terții cu dovada unui interes vătămat au astfel posibilitatea de a introduce o acțiune în litigiu complet împotriva contractului, după semnarea acestuia. Acesta este un nou remediu legal care permite candidaților care nu au reușit, care până atunci nu aveau decât posibilitatea de a depune contestație, nu împotriva contractului, ci împotriva deciziei care îi informează cu privire la respingerea candidaturii lor sau a ofertei lor (teoria actelor detașabile).
În cele din urmă, avizul de litigiu al Consiliului de Stat din 11 mai 2011, Société Rebillon Schmit Prevot (RSP), cunoscut sub numele de „avizul RSP”, recunoaște că candidații demiși au posibilitatea de a obține despăgubiri pentru drepturile lor vătămate, prezentând cereri de despăgubire. , fie pe o bază accesorie, fie complementară, în cadrul unei acțiuni care contestă valabilitatea contractului sau, în primul rând, prin inițierea unei acțiuni separate cu jurisdicție deplină care vizează exclusiv compensarea prejudiciului suferit.
Codul penal prevede, într-o secțiune intitulată „ Încălcarea obligației de probitate ”, mai multe infracțiuni la care sunt expuși actorii achizițiilor publice, în special cumpărătorii: